《民法总则》“新”问世：是什么令它与“旧法”的关系更为“紧张”

发布时间：2017-05-12 作者：

    《立法法》第92条规定：“同一机关制定的法律……特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。”

    这是处理“新旧法”关系的“新法优于旧法”的原则。

    《关于〈中华人民共和国民法总则（草案）〉的说明》中提到，“民法总则与民法通则的规定不一致的，根据新法优于旧法的原则，适用民法总则的规定”。

    那么，《民法总则》与其他已有的几十部民商事法律规范群之间有不同规定时，应当如何适用法律？

    中国社会科学院法学研究所研究员邹海林在《中国社会科学报》撰文认为，《民法总则》对此缺乏规定，也没有其他立法说明，是否应当实行“新法优于旧法”的原则？

    例如，《证券法》第120条规定：“按照依法制定的交易规则进行的交易，不得改变其交易结果。对交易中违规交易者应负的民事责任不得免除；在违规交易中所获利益，依照有关规定处理。”

    如果有意思表示瑕疵（如重大误解、欺诈、胁迫）而发生、依照《民法总则》的相应规定请求撤销依照“交易规则进行的交易”，《证券法》第120条是否仍有适用的效力？

    再如，《保险法》第15条规定：“除本法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，投保人可以解除合同，保险人不得解除合同。”

    《民法总则》第119条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”

    投保人随意解除保险合同的规定，早于《民法总则》而与《民法总则》第119条的规定不同，是否仍应当适用《保险法》第15条？

    诸如此类，在我国已有的民商事法律规范群中比比皆是。

    邹海林认为，编纂民法典首先应当考虑民法典编纂过程中统一（统合）“旧法”的方式以及在多大程度上统一（统合）“旧法”的问题，但我们在这个问题上显然缺乏预案。

    若按照“新法优于旧法”的原则处理《民法总则》和已有的民商事法律规范群之间的“新旧法”关系，根本不现实而且也不能这样做。

    目前距离《民法总则》生效仅有几个月的时间，《民法总则》和已有的民商事法律规范群之间的“新旧法”关系的处理，显得更加紧迫。

    如果《民法总则》生效前，对此问题仍然不能有个法律上的交代，势必严重影响我国民法典编纂的进程和已有的法律秩序（生活秩序）的稳定。

    《民法总则》（民法典）具有统一（统合）法律的政治使命。

    尤其是那些早于《民法总则》形成的其他民商事法律规范群，均应当接受《民法总则》的原则性规定和一般性规定的评价，依 照“新法优于旧法”的原则处理，但又应当允许存在特殊或者例外。

    邹海林建议，优先于民法典分编的编纂，制定一部“《民法总则》法律施行法”，以应对我国短期甚至长期内都将存在的民法典编纂过程中的“新旧法”关系。

    在制定专门规定民法典编纂过程中的“新旧法”关系“法律施行法”前，全国人大常委会有条件且有必要依照《立法法》第45条的规定，对《民法总则》的施行和已有的民商事法律规范群的适用之“新旧法”关系作出相应的“法律解释”，而不宜将此问题交由最高人民法院进行司法解释。

    在发生“对同一事项的新的一般规定”（如《民法总则》第70条第2款关于法人的清算义务人的一般规定）与“旧的特别规定”（如《公司法》第183条关于公司的清算义务人的规定）不一致、不能确定如何适用法律的事件时，全国人大常委会还应当依照《立法法》第94条的规定，承担起立法者解释法律的责任，对如何适用法律作出裁决。