与智障女同居并发生性关系不宜都认定为强奸罪

发布时间：2017-05-24 作者：

   《刑法》第二百三十六条规定，强奸是“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”行为，但是其中并没有规定与智障女发生性关系该如何认定…… 



    四川某地11名智障女沦为生育工具，陕西某十八岁智障女遭性侵……

    将流浪的智障女带回家并与之同居生活，时有发生。这种行为是否有损智障女的合法权益？是否构成犯罪？

    中国社会科学院15级硕士研究生陈瀚在中国法学网上撰文称，对于那些不以奸淫为目的，而是作为同居生活一部分的与智障女发生性关系的行为，也一律以强奸罪予以刑事追诉，应该是不符合刑事司法原则的。

    顾名思义，智障女就是患有智力障碍的女性。

    我国自古以来就存在“重男轻女”的封建思想，许多智障女一出生便无人照看甚或惨遭遗弃。

    由于这些智障女本身几乎意识不到自己的权益正在或已经遭受侵犯，更不用提维权意识。这一现象成为了虽然普遍，但几乎无人问津的社会问题。

    这个问题背后，折射更多的是社会大众情感的冷漠和医疗意识、法律意识的淡薄。

    我国司法实践中，对与智障女发生性关系的处理办法是一律以强奸罪论处。

    《刑法》第二百三十六条规定，强奸是“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”行为，但是其中并没有规定与智障女发生性关系该如何认定。

    早在1984年，最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布了《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》，明确指出：

    “明知妇女是精神病患者或者痴呆者（程度严重的）而与其发生性行为的，不管犯罪分子采取什么手段，都应以强奸罪论处”。

    1990年，《残疾人保障法》第五十二条第三款明确规定：“奸淫因智力残疾或者精神残疾不能辨认自己行为的残疾人，以强奸论，依照刑法第一百三十九条的规定追究刑事责任。”

    2008年对《残疾人保障法》进行了一次修订，删去了此条。

    陈瀚认为，到现在为止，对与智障女发生性关系的行为的定性问题只有《解答》仍具有效力，并且对“与智障女发生性关系应如何定性”作出明确解答。

    现实生活中会发生这样一种案件：

    由于智障女家人的遗弃导致其无家可归，由拾荒者捡拾到家中共同生活，并育有儿女，有些地方甚至已经登记结婚。而后，被智障女亲属发现。

    如果司法机关只是按照《解答》来处理，无疑会造成巨大的社会不幸：

    所谓罪犯服刑结束后，将以什么样的身份再面对自己的家庭和儿女？

    在犯罪人服刑期间又如何保障智障女以及其儿女的合法权益呢？

    与智障女夹杂着复杂的社会问题，必须有司法机关断定与智障女是否是同居，以及是否以奸淫为目的。

    因为，残疾人同其他公民一样享有自己的家庭生活，是法律赋予他们的权利。社会有义务和国家有责任使他们受到家庭的抚养呵护，以及让他们生儿育女的弊端减到最小，而不是简单片面地将行为人绳之以法。

    事实上，将与智障女同居性行为以强奸罪论处，貌似在惩处与智障女同居性行为者，可实际上却损害了智障女及其子女的合法权益和社会秩序的安定，并背离了保障人权的刑事司法原则。

    唯有在强奸罪的其他手段中明确对智障女进行奸淫的具体定罪情节，尤其是注重案件的社会性的调查取证，才能更好的保护智障女的权益。

    倘若智障女已经是同居家庭或者法定家庭中的母亲育有儿女，不管智障女是否有能力抚养其儿女，都应该综合考虑同居者的现实动机，认真探讨对同居者对智障女强奸罪的适用。

    只有那些以奸淫为目的的，才可依刑法认定为强奸罪；

    对于那些不是以奸淫为目的，而是作为同居生活一部分的与智障女发生性关系的，因不符合强奸罪的主观要件而不能认定为强奸罪。

    以奸淫为目的的，尤其是介绍他人与智障女发生性关系的，以强奸罪论处；

    陈瀚认为，对于那些不以奸淫为目的的，应按宽严相济的刑事政策，不认为是犯罪。

    同时，依残疾人保障法等的相关规定，做好社会帮扶，以保障残疾人的合法权益、维持社会秩序的安定和法律的公平正义。